Есть в УК РФ две статьи: 173.1 ("Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица и 173.2 ("Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица. В них введено понятие "подставного лица" - это не только лицо, которое используют как "паспорт", но и лица, являющиеся органами управления, у которых отсутствует цель управления.

Фидуциарная услуга - это не подставное лицо. Фидуциарий участвует в управлении, но существенно ограничен в принятии решений волей бенефициара. Но вот нет уверенности, что следователи считают так же.

Самое слабое место в любой конфигурации номинального держания – неплатёжеспособность номинального владельца. Иными словами, ущерб, который номинальный владелец может нанести своими недобросовестными, ошибочными или некомпетентными действиями, а также обстоятельствами его жизни, невозможно скомпенсировать. А значит – следует признать, что при передаче бизнеса номинальному владельцу бенефициар фактически утрачивает полный контроль над активом, частично передавая его номинальному акционеру.

Впрочем, для того и существуют корпоративщики, чтобы свести эти риски к минимуму.

И всё же верю, что через некоторое время начнёт формировать и рынок фидуциарных услуг, и саморегулируемое профессиональное сообщество. Ибо спрос на такую услугу есть - это очевидно.

Зицпредседатель Фунт, председатель конторы «Рога и копыта», колоритный персонаж «Золотого телёнка», был профессиональным подставным лицом. «Я всю жизнь сидел за других». Именно так представляет себе обыватель «номинала».

Однако, использование «номинала» - это не только про деперсонализацию ответственности в криминальных схемах.

Институт номинального владения активно используется как малым и средним, так и крупным бизнесом. Зачем бизнесу требуется сокрытие истинных бенефициаров и контролирующих лиц? Насколько законно номинальное владение? Всё зависит от целей.

Опустим откровенно маргинальные цели и инструменты, а также номинальное держание как депозитарную услугу. Бизнес-мотивы бывают различными. Например, обход ограничений регуляторов, или санкционных ограничений. Но допустим, это всё же нарушение. А если совсем добросовестный вариант? Венчуры: иногда собственник не хочет ассоциировать себя с рискованным проектом. Или не хочет раньше времени обозначать интерес к активу, чтобы не спровоцировать манипуляции со стороны продавцов и не активизировать конкурентов. Это же нормально - хранить свою инвестиционную тайну.
Как элемент наследственного и семейного планирования: предприниматель оформляет часть своих активов на жену, детей или других близких людей, но не хочет, чтобы они были центром внимания и определённым таргетом, в то же время хочет сохранить за собой корпоративный контроль.

Номинальное владение – это УСЛУГА, причём вполне себе законная, и не только в системе общего права. Понятие «номинальный владелец» давно уже используется в российской правовой системе (например, 140-ФЗ, Пленум ВС РФ от 21 декабря 2017 г. №53). Кстати, Пленум этот как раз установил, что номинальный акционер в России не освобождается от ответственности за долги предприятия. По общему правилу, номинальный и фактический руководители несут субсидиарную ответственность. Это резко отличается от концепции, предлагаемой в системе общего права, где такое освобождение существует, подписывается бенефициаром и является частью сделки по оказанию номинальной услуги. Российское гражданское законодательство требует от руководителя общества действовать добросовестно и разумно, и не делает исключений для номиналов.

Но если есть обязанности, должны быть и права? Имеет ли право номинальный акционер, имеющий обязанности и ответственность, принимать решения, которые считает добросовестными и разумными? Очевидно, что имеет. Может ли это право быть ограничено бенефициаром? Разумеется.

Итак, бенефициарный владелец бизнеса доверяет третьим лицам быть de jure акционерами актива, над которым он de facto сохраняет контроль. И он покупает услугу.
Какие особенности у такой услуги? И на что рассчитывает бенефициар, отдавая всё, что у него есть, в руки третьего лица?

В западной традиции эта услуга – фидуциарная, то есть основанная на доверии. Основная компетенция профессионального фидуциария – порядочность, компетентность и лояльность. Именно за это платит фидуациант, и платит немало. И единожды нарушив это доверие хотя бы с одним клиентом, фидуациарий рискует гораздо бОльшим, чем выигрывает. В этом же заинтересовано и профессиональное сообщество, поскольку клиент доверяет не только конкретной личности фидуциария, но и в целом системе, профессиональной системе, обеспечивающей его интерес.

У нас, в России, отсутствует рынок фидуциарных услуг. При этом отношения номинального держания так же являются проявлением высокого уровня доверия. Но обращаются чаще всего не к профессиональным фидуциариям, а к просто лицам из ближнего круга – родственникам, старым сотрудникам компании, и даже водителям или охранникам. А чем застраховаться от недобросовестности или случайности?

Может ли животное быть наследником?

О том, что животные могут быть частью наследственной массы, я писала выше. А может ли животное быть наследником?

Животное не является субъектом гражданских прав, поэтому, безусловно, получить права наследника не может. Однако в сети периодически встречаются истории о том, как за рубежом какой-нибудь пёс, кошка или обезьянка стали наследниками огромного состояния. Уточним: не наследниками, а бенефициарами. То есть наследодателем создаётся фонд или траст (pet trust), выгодоприобретателем/бенефициаром которого становится любимый питомец, и фонд этот призван обеспечить безбедную жизнь близкому существу наследодателя. Суммы бывают разными: от разумных 10.000 до безумных 375 миллионов долларов (во столько оценивается состояние Гюнтера VI, немецкой овчарки и наследника огромного состояния в третьем поколении). Спор об этике подобных волеизъявлений разбивается о свободу завещания и священность последней воли усопшего. Кроме того, истинными бенефициарами таких завещаний все же становятся люди – например, опекуны зверушки или профессиональные управляющие. Если, конечно, завещатель не продумает соответствующих ограничений.

А может ли животное стать выгодоприобретателем личного, в т.ч. наследственного фонда по российскому законодательству? Нет, поскольку выгодоприобретателями личного фонда могут быть любые участники регулируемых гражданским законодательством отношений, за исключением коммерческих юридических лиц (п.4 ст. 123.20-5 ГК РФ). А таковыми [участниками] являются граждане, юридические лица, РФ и её субъекты, и муниципальные образования.

Что делать, если хочется позаботиться о питомце? Например, воспользоваться завещательным возложением, то есть обязать одного или нескольких наследников по завещанию или по закону содержать любимых наследодателем животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними. Или выделить часть наследственного имущества душеприказчику для обеспечения заботы о питомце. Кстати, этот же инструмент применим и к другим общественно-полезным целям, а также к пожеланиям о погребении.

Часто спрашивают, чем отличаются наследственные фонды от личных?

Начнем с того, что введенные в 2018 году в гражданское законодательство наследственные фонды (и с 2021 года - личные фонды) заимствованы, конечно, из трастового законодательства системы общего права. Именно там сформирована вековая практика учреждения прижизненных трастов (inter-vivos trust) и завещательных трастов (testamentary trust), вступающих в силу после смерти учредителя, и управления этими структурами.

По российскому законодательству наследственный фонд – это разновидность личного фонда. Так же, как и в зарубежном законодательстве о трастах, личный учреждается при жизни учредителя, а наследственный – после его смерти. Но какие преимущества имеет ЛФ?

Практический смысл учреждения наследственного фонда заключается, в первую очередь, в консолидации бизнес-активов и компетентном управлении ими. То есть учредителю не всё равно, как будут управляться передаваемые наследникам активы. Более того, учредитель хочет влиять на процесс управления даже после своей смерти – это свойственно большинству предпринимателей.

А наследственный фонд – структура, создание которой не представляется безусловно исполнимой. В зависимости от позиции нотариуса, душеприказчиков и других вовлеченных лиц, а также – грамотности и продуманности документов, составленных учредителем при жизни, наследственный фонд может и не быть создан, или система корпоративного управления в нём окажется нежизнеспособной.

Поэтому с 2021 года законодатель добавил возможность учредить такой фонд при жизни, и протестировать построенную систему на предмет устойчивости, управляемости, и возможно - изменить что-то, даже избавиться от иллюзий. И – что важно – приучить наследников к этой конструкции, объяснить её смысл, правила управления, и убедиться, что все приняли и усвоили эту волю наследодателя. В случае смерти учредителя личный фонд продолжает свою деятельность так, как описано в его учредительных документах и как было выстроено учредителем.

Процесс создания и корпоративное управление в личных фондах имеет ряд особенностей по сравнению с другими ОПФ. И почти полное отсутствие правоприменительной практики. Тем интереснее участвовать процессе её создания.

Введенные в гражданское законодательство в 2021 году, личные фонды постепенно начинают признаваться как один из эффективных инструментов наследственного планирования и корпоративной архитектуры. И если в 2022 году было зарегистрировано всего 4 личных фонда, то на 1 июня 2024 года в РФ существует уже 29 личных фондов, 6 международных личных фондов и даже 2 наследственных фонда. Москва – 21, Татарстан – 4, МО – 2, Башкирия, Кабардино-Балкария, Рязанская, Вологодская, Свердловская – по 1.

Очевидно, что развитие темы личных фондов в регионах тормозится также порогом стоимости имущества, которое должно составлять не менее 100 млн рублей. При этом при создании наследственного фонда порог отсутствует.

Лет 10 назад мне пришлось представлять интересы семьи, в которой скоропостижно скончался отец 9-летней девочки. После похорон вдова призналась, что они с мужем, прожив совместно 15 лет, так и не дошли до ЗАГСа ни зарегистрировать брак, ни признать отцовство.

Доказательная база была богатейшей (они реально хранили все фотографии, письма, чеки от покупок и прочие важнейшие доказательства), и я понимала, что в суде мы легко установим факт признания отцовства, а заодно – факт иждивения вдовы (неработающей женщины пенсионного возраста), призвав её таким образом к наследству. Но дальше случилось неожиданное – иногородний родной брат умершего, дядя девочки, и его семья в суде начали яростно протестовать, поскольку для них открылась вдруг возможность стать наследниками и получить московскую однушку за МКАД. И вот ради этой цели люди, много лет делившие трапезу на семейных праздниках, заставили даже престарелую бабушку девочки отказаться от родства! Она по телефону плакала, просила прощения, и «понять её»…

На рассмотрении дела по существу я представила все доказательства, и понимая, что мы однозначно получим положительное решение суда, в последний момент отказалась от исковых требований под круглые глаза судьи. С трудом удержавшись от вульгарного «Бог накажет того, кто обидел сироту».

Таково было решение матери, которая сочла унизительным доказывать родство с людьми, готовыми за 36 квадратных метров отказаться от самого близкого для наследодателя человека – дочери. Как сказала вдова, «мы будем помнить и любить папу и без судебного решения».

Факт признания отцовства и установление отцовства – разные процедуры.

В соответствии со ст. 49 СК РФ, установление отцовства имеет целью установить происхождение ребенка от конкретного лица. Доказательствами могут быть объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательств, аудио- и видеозаписи, заключений экспертов. Конечно, в последнее время большое значение имеют результаты молекулярно-генетической экспертизы. Однако, никакое из этих доказательств, равно как и уклонение одной из сторон от экспертизы, не является достаточным, и суд рассматривает совокупность обстоятельств и доказательств. И всё же – если экспертиза установит, что лицо не может быть отцом ребёнка, суд не примет решения об установлении отцовства, какие бы иные доказательства ни были предоставлены матерью или опекуном.

Установление судом факта признания отцовства (ст.50 СК РФ) проводится только в случае смерти предполагаемого отца. И в этом случае не имеет значения, является ли скончавшийся мужчина биологическим отцом. Устанавливается именно факт признания им своего отцовства. Семейные фотографии, письма и открытки, подписанные человеком и адресованные «моему сыну», публичное признание сыном или дочерью, факт иждивения и совместного проживания, посещение родительских собраний и т.п. – в суде могут быть представлены различные доказательства.

А результатом может стать существенное изменение в распределении наследства. Поэтому при работе с доверителем важно выйти на достаточно откровенный уровень обсуждения не только активов, входящих в массу, но и круга наследников, которые потенциально могут изменить прекрасно составленный план.

Я не раз сталкивалась с историями, где человеку за 50 приходилось после смерти отца идти в суд и доказывать отцовство своего родителя. Что чувствует взрослый человек, отец которого так и не нашёл времени дойти до ЗАГСа и сделать то, что для любого человека является наиважнейшим фактором самоидентификации – когда тебя безоговорочно признают родным, «своим»?

https://t.me/rbc_news/96201

Telegram

РБК

Cуд в Москве удовлетворил иск Олега Эйдельштейна, внебрачного сына покойного лидера ЛДПР Владимира Жириновского, об установлении факта признания отцовства. Эйдельштейн подал иск о признании отцовства летом 2023 года для реализации своих наследственных прав.…

На мой взгляд, ключевым «игроком» в этой истории стала Анна Манн. Кстати, она автор двух романов, опубликованных компанией Мёрдока: «Семейный бизнес» (1988) и «Приходя к соглашению» (1991). Анна сумела добиться очень интересной конструкции управления семейным капиталом. И браво консультантам, которые представляли её интересы в бракоразводном процессе в 1999 году.

Отец Руперта Кейт Мёрдок в 1936-1937 учредил несколько трастов в пользу своих детей, сложных по конструкции, продуманности правил управления и трастовых выплат, высокой налоговой эффективности. Этот стандарт тоже стал в определённом смысле наследием семьи. Ведь при выкупе бенефициарных долей сёстры Руперта Мёрдок получили огромные выплаты. Эти капиталы продолжают управляться уже в пользу их потомков. Но времена поменялись, и воля патриарха уже не является определяющей – причём буквально в первом же поколении.

Кстати, к моменту смерти 102-летней Элизабет Грин, матери Руперта Мёрдока, в 2011 году у неё было 74 потомка.